Заинтересованная сделка это

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность |

Заинтересованная сделка это

Под сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (сделкой с заинтересованностью) понимается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность[1] члена совета директоров, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества ( участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаемая с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами. Данное определение приводится в п.1 ст. 81 Закона об АО, п.1. ст. 45 закона об ООО.

Целью института сделок с заинтересованностью является защита общества и его участников от продажи или приобретения обществом имущества[2] на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов[3].

Законодательство о хозяйственных обществах (обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах) не оперирует понятием «конфликт интересов». Тем не менее, именно понятие конфликта интересов является основополагающим для института сделок с заинтересованностью. Несмотря на отсутствие легального определения конфликта интересов, оно активно используется в судебной практике[4].

Многими авторами отмечается неудачность использования термина заинтересованность для определения рассматриваемых сделок[5].

Под термином интерес, в толковании словаря Ушакова понимается «внимание, возбуждаемое по отношению к кому-нибудь (чему-нибудь) значительному, важному, полезному или кажущемуся таким.

Интерес является устойчивым явлением объективного характера, присущим неограниченному кругу лиц независимо от их индивидуальных предпочтений».

Очевидно, что правовым  интересом будет не любой абстрактный интерес, а интерес, защищаемый нормами права.

При этом конфликтом интересов в правоотношении будет противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного управляющего и др.) и личными интересами этого уполномоченного.

Таким образом, действующее законодательство раскрывает понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (сделки с заинтересованностью) через раскрытие понятия «лица, заинтересованного в совершении сделки» и раскрытие оснований (условий) для признания данных лиц заинтересованными.

По нашему мнению, более удачным и правильным, в большей степени отражающим сущность корпоративных отношений при совершении рассматриваемых сделок, было бы применение формулировки «лицо, у которых может возникнуть конфликт интересов»[6] в совокупностью с формулировкой «конфликт интересов» для определения случаев возникновения данного конфликта. В то же время, было бы несправедливым не отдать должного законодателю, сумевшему в более чем сжатом определении уместить механизм установления заинтересованности, описанию которого в английском законе о компаниях посвещается более 70 статей.

См. также другие вопросы сделок с заинтересованностью и крупных сделок.

[1] Под заинтересованностью понимается не абстрактная заинтересованность, обусловливающая само заключение сделки и, в том или ином виде, существующая в любой сделке, а определенное отношение (участие) перечисленных лиц «на другой стороне» такой сделки. Более подробно про установление заинтересованности в совершении сделки описывается в соответствующем разделе.

[2] В рассматриваемом случае в полной мере применяется понятие «имущество», приведенное в ст.

128 ГК РФ,  используемое в широком смысле и включающее, в том числе, наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага, в том числе, имущественные права.

[3] Подробнее про конфликт интересов в разделе о конфликте интересов.

[4] Впервые понятие «конфликта интересов» было применено  Конституционным судом РФ в постановлении № 5-П от 10.04.2003 г., в котором отмечается, что  «в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами»

[5] Например, А.В. Габов  указывает, что «в неудачном использовании категории «интерес» видится основная проблема регулирования заинтересованных сделок в действующем законодательстве.

Законодатель как бы перевернул иерархию интересов, поставив в качестве приоритета их формальное понимание, а не действительные интересы экономических агентов, которые и должны институционализировать нормы закона»

[6] Данная формулировка предложена Дедовым  Д.И. в работе  «Конфликт интересов» (М.: Волтерс Клувер, 2004, С. 2).

Источник: https://corprf.ru/ponyatie-sdelok-v-sovershenii-kotoryih-imeetsya-zainteresovannost/

Сделки с заинтересованностью: как распознать и предотвратить?

Заинтересованная сделка это
Заказать судебное представительство в арбитражных и районных судах Заказать

Проводя анализ сделки, важно обращать внимание на то, не связано ли одно и то же лицо с двумя сторонами. Связь может быть не только с непосредственной стороной по сделке, но и с так называемым выгодоприобретателем.

Под выгодоприобретателем следует понимать не только того,кому перечисляют денежные средства или передают имущество. Им может быть и лицо, в результате сделки освобождающееся от обязанностей перед обществом,сделка которого анализируется (целевое общество).

В судебной практике встречаются такие примеры: в результате сделки целевое общество – и по совместительству кредитор компании – дало согласие на перевод его долга третьему лицу. Такую компанию признают выгодоприобретателем.

А если кто-либо из органов управления обществом связан с такой компанией, сделка будет считаться«заинтересованной». Кроме этого, выгода может заключаться и в том, что целевая компания в интересах или с согласия должника предоставляет обеспечение по его обязательствам.

Например, поручается за него или предоставляет имущество в залог.

Как подстраховаться от опасной сделки? Проверить все обстоятельства, которые могут повлиять на квалификацию сделки как заинтересованной, не так-то просто.

По идее, нужно проверить всех близких родственников членов органов управления обществом, крупных акционеров и их аффилированных лиц и т.д. И это при том, что порою даже просто получить учредительные документы контрагента – целая проблема.

В этом и состоит основная сложность контроля над заинтересованными сделками.

Между тем, ваша неосведомленность о явных или скрытых обстоятельствах заинтересованности в сделке, скорее всего, не убедит судей в ее действительности. В настоящее время в арбитражной практике доминирует позиция,что каждая сторона сделки несет риск несоблюдения органами контрагента требований к порядку одобрения сделки с заинтересованностью.

Так, заключение договора поручительства или договора залога с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора общества,имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельства о неосмотрительности контрагента.

Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет долями участия (акциями) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров общества – поручителя (залогодателя),также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, проверяет, кто является его участником(акционером).

Полную безопасность может гарантировать лишь один способ.

Компания-контрагент должна представить доказательства того, что сделку единогласно одобрили все ее органы управления со 100-процентным присутствием акционеров(участников) или членов Совета директоров (в зависимости от того, какой орган юрлица по Уставу должен одобрять сделку).

Такими доказательствами могут служить заверенные копии протоколов заседаний органов управления обществом (собрания участников (акционеров,Совета директоров). Речь здесь идет о добровольном, прямо не предусмотренном в законе одобрении сделки.

Проще «с запасом» одобрить сделку, чем выяснять, требуется ли такое одобрение, то есть заниматься скрупулезным юридическим и генеалогическим анализом родственных связей членов органов управления и возможных выгод, которые могут получить заинтересованные выгодоприобретатели.

Если речь идет о действительно серьезном проекте, ваше условие о «гарантийном» одобрении сделки для добросовестного контрагента не будет выглядеть слишком обременительным. При этом в протоколе не обязательно отмечать, что сделка является с заинтересованностью или крупной, достаточно просто выражения “Одобрить сделку ….”. Другой возможный вариант – получить от Генерального директора справку о том, что данная сделка не является заинтересованной.

В решение(протоколе) об одобрении сделки должны быть указаны стороны сделки, выгодоприобритатель, цена, предмет сделки, а так же наиболее существенные её условия. Иначе говоря, сделка должна быть четко идентифицирована.

Если в последствии условии сделки изменятся, чем в предполагаемом проекте договора, например, изменится цена, то одобрение должно быть получено заново (то есть, составляется новый протокол об утверждении сделки с заинтересованностью).

Еще один способ можно рассматривать как резервный. Его можно применить, если по каким-либо причинам не удалось получить одобрение, о котором речь шла выше. В таком случае необходимо предъявить доказательства того, что сделка не вызвала неблагоприятные последействия для участников.

Такими доказательствами могут выступать: документы о совершении подобных сделок на схожих условиях; документы, обосновывающие экономическую или иную цель сделки;заключения оценщиков и т. п. Представление таких доказательств в суд исключит условия для признания сделки недействительной.

В суд о признании сделки с заинтересованностью недействительной, может обратиться участник общества или само юридическое лицо.

Если такое исковое заявление было подано в арбитражный суд, сторонам оспариваемой сделки не следует отчаиваться,так как такому иску вполне можно противостоять. Так, суд откажет в признании сделки недействительной, если имеются следующие обстоятельства:

  1. участник, который обратился в арбитражный суд, в реальности своим анием не мог повлиять на одобрение сделки. Иначе говоря, если он не присутствовал при ании, а большинство высказалось за одобрение сделки, то его предполагаемое ание«против» ничего бы не изменило. Данные обстоятельства легко просчитываются математически. Главное представить в суд протокол, из которого бы следовало,что большинство участников ООО, акционеров проало «за» одобрение сделки.
  2. даже если решение об одобрении сделки отсутствует, никогда не поздно её одобрить, в том числе во время судебного процесса. Если представить в суд протокол, подписанный уже после совершения оспариваемой сделки, считайте, что Вы выиграли процесс;
  3. пропущен срок исковой давности – 1 год с момента совершения сделки;
  4. нет никаких доказательств, что совершение данной сделки повлекло для организации убытки, да и вообще какие-либо негативные последствия;
  5. если сделка имело место в процессе обычной хозяйственной деятельности при условии, что аналогичные сделки, совершались заинтересованным лицом ранее.

юрист «Правового бюро «ТРИБУН» Миронов А.В.

Юридическая фирма «Правовое бюро «ТРИБУН». Все права защищены.

К списку статей

Источник: https://www.jurist-tula.ru/newsart/articles/sdelki_s_zainteresovannostyu/

Сделка с заинтересованностью

Заинтересованная сделка это

С 1-го января 2017 года вступили в силу изменения законов «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах». 

Ст. 45 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” (включает в себя признаки, согласно которым ту или иную сделку можно считать как совершенную с заинтересованностью; регулирует процедуру заключения данного типа сделок и раскрывает широкий круг субъектов, которые могут их заключить. 

При наличии таких сделок необходимо их включить в отчет для ежегодного собрания участников  ООО.

В результате изменений, внесенных Федеральным законом от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», с 1 января 2017 года аффилированность исключена из критериев квалификации сделки как сделки с заинтересованностью.

Теперь для целей определения лица, которое, в частности, может быть признано заинтересованным в совершении сделки, введено понятие «контролирующее лицо». Этим нововведением значительно сужается перечень лиц, признаваемых заинтересованными, поскольку аффилированность как понятие связанности (ст. 53.2 ГК РФ) более широкое, чем контроль.

Если понятие «аффилированность» означает «влияние», то контроль – «способность одного лица определять решения другого».

Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета) общества,
  • единоличного исполнительного органа,
  • члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
  • лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Правила  сделок с заинтересованностью не относятся к следующим видам сделок:

  • к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
  • к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  • к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
  • к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
  • к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
  • к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;
  • к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  • к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.

Что необходимо для совершения сделки с заинтересованностью?

Ранее для совершения сделки с заинтересованностью требовалось согласие лиц на осуществление подобной сделки. До 2017 года требовалось предварительное согласие на осуществление сделки с заинтересованностью. 

С 2017 года при осуществлении сделок с заинтересованностью не нужно будет получать предварительное согласие.

Однако необходимо будет известить членов совета директоров, коллегиальный орган общества или участников о совершении подобной сделки. Порядок извещения целесообразно прописать в Уставе компании.

Если было получено извещение, то уполномоченные лица могут провести собрание, на котором принять решение о согласовании сделки с заинтересованностью.

Источник: https://titovsergei.ru/2019/03/31/sdelka-s-zainteresovannostju/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.